建设工程合同纠纷：254个裁判规则深度解析（增订第二版）

建筑房地产实务指导丛书 （增订第二眼） : I~ CONτRACT DISPUTES lN CONSTRUCTION ENGINEERING 邬砚著 法律出版社 LAW PRESS BIM吧-国内最大BIM资料网站-https://xycost.com 图书在版编目（ CIP）数据 建设工程合同纠纷： 254个裁判规则深度解析／邬 砚著．一－ 2 版．一北京：法律出版社， 2019 ISBN 978 -7 -5197 -3222 -6 I .①建… II.①邬…皿①建筑工程一经济合同一 经济纠纷一案例一中国 N. ①0923.65 中国版本图书馆 CIP数据核字（ 2019）第 039094号 建设王程合同纠纷： 254个裁判规则深度解析（增订第二版） 责任编辑李群 邬砚著 JIANSHE GONGCHENG HETONG JIUFEN: 装帧设计鲍龙卉 254 GE CAIP AN GUIZE SHENDU JIEXI ( ZENGDING DI ER BAN ) 编辑统筹法规出版分社 出版法律出版社 开本 710毫米× 1000毫米 1116 总发行中国法律图书有限公司 印张 29 经销新华书店 字数 418千 印刷三河市兴达印务有限公司 版本 2019年 3月第 2版 责任印制吕亚莉 印次 2019年 3月第 1 次印刷 法律出版社／北京市丰台区莲花池西里 7号（1α）（)73) 网址／ www.lawpress.com.en 投稿邮箱 Iinfo@ lawpress. com. en 销售热线／ 010-83938336 举报维权邮箱 Ijbwq@ lawpress. com. en 咨询电话／ 010- 63939796 中国法律图书有限公司／北京市丰台区莲花池西里 7号（100073) 全国各地中法图分、子公司销售电话： 统一销售客服 I400 – 660 – 6393 第一法律书店／ 010- 83938334/8335 西安分公司 I029 – 85330678 重庆分公司／ 023-67453036 上海分公司／ 021- 62071639/1636 深圳分公司 I0155 – 83072995 书号：ISBN978 – 7 -5197 – 3222 – 6 定价：79.00元 （如有缺页或倒装，中国法律图书有限公司负责退换） BIM吧-国内最大BIM资料网站-https://xycost.com 修订版序 本书于 2018年 1 月第一次付印， 3 月进行了第二次印刷 11 月再次售罄。 首版至今仅一年的时间就进行修订，而不是再次加印，主要基于两方面的考虑： 一方面是建设工程合同领域相关法律制度的变化。①首先，《建设工程施工 合同解释（二）》出台。《建设工程施工合同解释（二）》用 26个条文对“黑白合 同”规则予以完善，对建设工程价款优先受偿权予以细化、重塑对司法鉴定、工 程工期等问题进行总结、规范。毫无疑问，建设工程合同纠纷的裁判规则也应 因此作出相应调整。虽然本书第一版写作过程中援引了《建设工程施工合同解 释（二）（征求意见稿。，但仔细比对可知，正式文本与征求意见稿存在不小区 别，所以笔者根据《建设工程施工合同解释（二）》的正式文本对第一版的相关 内容进行了修订。其次，强制招投标的范围变窄。 2018年 3 月 27 日，经国务院 批准，国家发改委颁布《必须招标的工程项目规定》（ 2018年国家发改委令第 16 号）。 2018年 6 月 6 日，国家发改委印发《必须招标的基础设施和公用事业项目 范围规定》（发改法规规〔 2018〕843号），实施近 18年的《工程建设项目招标范 围和规模标准规定》（ 2000年国家发展计划委员会令第 3 号）作废，强制招投标 的范围因此发生重大变化。鉴于第一版的第 1 章、第 10章对此问题均有大量 笔墨，有必要根据新制度进行修订。最后，国务院办公厅要求试点取消施工合 同的备案制度，也涉及第一版中相应内容的调整。修订即将完成之时，住建部 发布《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》，取代了原《建筑 工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行）》（建市〔 2014〕 118号），也借此一并予以修订。 笔者感觉，建设工程领域的相关法律制度变化大快，影响了规则的稳定性。 ① 事实上，在本书第一版的写作过程中，在初稿完成后交付出版社编辑加工的过程中，笔者就先后 遭遇《民法总则》颁布、《建设工程施工合同（示范文本）》（ GF – 2017 – 0201）推行，不得不在出版前就对 已完成的书稿进行“修订”。 BIM吧-国内最大BIM资料网站-https://xycost.com 2 II 建设王程合同纠纷：254个裁判规则深度解析（增订第二版） 以建设工程质量保证金制度为例 2016年 12月 27 日颁布的《建设工程质量保 证金管理办法机建质〔 2016〕295号）①，在时隔不到半年的 2017年 6 月 20 日 就进行了修订（建质〔 2017〕138号）。又如，《建筑业企业资质管理规定》，住建 部在 2015年以第 22号令发布，在 2016年就以第 32号令修正， 2018年 12月又 以第 45号令修正。还如，《建筑业企业资质管理规定和资质标准实施意见》，住 建部在 2015年 1 月 31 日以建市〔2015〕20号通知发布，同年 11月 9 日，又以建 市〔2015〕177号通知修 iEO 法律规则固然因应时势的变化作出相应修改，但如 博登海默所言，“法律是不可以朝令夕改的规则体系，一旦法律制度设定了一种 权利和义务的方案，那么为了自由、安全和预见性，就应当尽可能地避免对该制 度进行不断地修改和破坏”。法律规则修改过于频繁破坏了当事人基于原定 规则的预期，不仅容易引发利益纠纷，还会导致法律适用方面的歧义。 另一方面是原书的错漏。原书出版后不久重庆市第五中级人民法院申威 法官指出，书中所援引的最高人民法院《关于审理建设工程合同纠纷案件的暂 行意见》（2002年 8 月 5 日）有误，最高人民法院并未制定颁布该《意见》。经核 实，该《意见》实系广东省高级人民法院《关于审理建设工程合同纠纷案件的暂 行规定》（粤高法发〔2000]31号），广东省高级人民法院在制定过程中挂在网上 征求意见时，不知为何被误认为最高人民法院的规定，后以说传说，波及面甚 广，误导了一大批法律职业者就连最高人民法院民一庭也有法官入其毅中。 笔者未认真考证就轻率引用，误导读者，非常惭愧。所以借此次修订改正这一 错说，并利用北大法宝对书中援引的部门规章进行了全面考订。重庆市城口县 人民法院晋松院长指出，原书中第 250页所列算式一－ 2000万元×（ 100套÷ 50套） = 1000万元一一存在计算错误。重庆迈纵律师事务所刘斌主任提出，原 书中【裁判规则 33】对“背靠背”条款的观点有待斟酌，在施工合同无效的情况 下，可以考虑将“背靠背”条款解释为宽泛意义上的价格条款，进而按照《建设工 程施工合同解释（一）》第 2 条的规定参照适用。在此，感谢这些朋友对本书第 一版提出的批评与建议，还有好友“小胖饼”对修订工作的督促。 修订时发现，部分章节过于注重资料的收集与展示，作者自己的观点较少 展开，显得说理不够；原书按照传统教科书的体例写作，完成后根据编辑的建议 调整为现在的体例，体例调整后显得逻辑层次不够清晰，部分裁判规则零碎而 ①在 2016年 12月 27 日颁布的《建设工程质量保证金管理办法》（建质〔 2016〕295号）之前，是 2005年颁布的《建设工程质量保证金管理暂行办法》（建质〔 2005〕7号）。 BIM吧-国内最大BIM资料网站-https://xycost.com